Управление финансовыми потоками холдинга

А она включает в себя, в частности, управленческую, налоговую и т.п. оптимизацию. В настоящей статье мы рассмотрим различные каналы финансирования в рамках холдингов, их преимущества, недостатки и ограничения.

Холдинги: правовое поле

Прежде всего, стоит определить, что именно подразумевается под понятием "холдинг". В России этот термин не является правовым: хотя он и встречается в ряде нормативных актов, но единого существует. В литературе этот термин обычно вводится следующим образом.

Холдинг - это вертикально интегрированное объединение юридических лиц, связанных между собой отношениями экономической субординации (чаще всего реализуемой через отношения владения).

Деятельность холдингов в России регулируется отдельными положениями нормативных актов "общего назначения". Сформулируем наиболее важные для холдингов в практическом отношении положения закона. Многие из них устанавливают серьезные ограничения по возможности перекрестного финансирования между организациями холдинга.

Основное и дочернее общества - вполне самостоятельные юридические лица, каждое со своими активами, обязательствами и т.п. Однако в ряде случаев закон предусматривает их имущественную ответственность по долгам друг друга (п. 2-3 ст. 105 ГК РФ, п. 16 ст. 31 НК РФ).

Общество с единственным участником не может быть участником другого общества (ст. 88, ст. 98 ГК РФ).

Запрещено дарение в отношениях между коммерческими организациями (п. 4 ст. 575 ГК РФ).

Взаимозависимость (в частности, прямое или косвенное участие одной организации в капитале другой в доле более 20%, см. ст. 20 НК РФ) контрагентов по сделке является одним из оснований, по которым налоговые органы вправе заинтересоваться правильностью цены этой сделки (ст. 40 НК РФ). Если от рыночной более чем на 20%, налоговый орган вправе доначислить налог и пеню, исходя из рыночной цены.

Безвозмездная передача имущества подлежит обложению НДС (пп. 1 п 1 ст. 146 НК РФ)

НДС при оказании финансовой помощи не возникает, но только если она не является скрытой "добавкой к цене" при реализации товаров (работ, услуг) (пп. 2 п. 1 ст.162 НК РФ)

Безвозмездно полученные коммерческой организацией деньги или имущество облагаются налогом на прибыль. При этом безвозмездная передача не обязательно означает дарение.

Однако если одна российская организация владеет более чем 50% капитала другой российской организации без возмездная передача имущества или денег между ними (в обе стороны) осуществляется без возникновения налога на прибыль (пп. 11. п. 1 ст. 251 НК РФ). Для применения данной налоговой льготы полученное имущество (кроме денежных средств) не должно передаваться третьим лицам в течение года.

Некоторые часто встречающиеся в практике холдингов операции и сделки осуществляются с обязательным уведомлением или с предварительного согласия антимонопольного органа (ст. 18 Закона "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках").

В хозяйственных обществах крупные сделки и сделки с заинтересованностью (как они определены законом) подлежат совершению в особом порядке, а при несоблюдении этого порядка такие сделки могут быть признаны не действительными (ст. 78-84 Закона "Об АО", ст. 45-46 Закона "Об ООО").

Каналы финансирования

Ограничения в применении тех или иных механизмов финансирования вытекают из вышеперечисленных положений закона. Наиболее распространенными каналами финансирования являются:

Вклад в капитал дочернего общества Осуществляется при учреждении дочерней организации или увеличении ее капитала. Налогообложения при этом не возникает. Недостаток метода в том, что финансирование осуществляется лишь в одном направлении - от материнской компании к дочерней.

Займы в рамках холдинга Заем возможен между любыми организациями в рамках холдинга. Сумма займа, разумеется, не облагается налогом, но получаемые проценты облагаются налогом на прибыль.

При этом выплачиваемые проценты являются для организации-плательщика расходами для целей налога на прибыль, но лишь в определенных пределах (ст. 269 НК РФ).

Это значит, что заимствование может служить не только инструментом финансирования, но и в некоторой степени механизмом перераспределения налогооблагаемой прибыли между организациями холдинга.

Безвозмездная передача денежных средствВ безналоговом режиме осуществляется лишь между организациями, связанными владением более 50% капитала одна в другой.

Условия передачи должны свидетельствовать, что это не дарение, а именно финансирование (финансовая помощь, пополнение централизованных фондов и т.п.). При выполнении указанных условий передача средств не облагается ни НДС, ни налогом на прибыль.

Распределение дивидендов

Разумеется, такое движение финансовых ресурсов осуществляется лишь в одном направлении: от общества к его акционеру (участнику). В отличие от многих развитых стран, в России полученные юридическим лицом дивиденды не освобождаются от налогообложения.

Это, по существу, ведет к двойному налогообложению коммерческого дохода: один раз в составе прибыли дочерней компании, второй раз - материнской.

Для смягчения последствий такого двойного налогообложения, получаемые юридическим лицом дивиденды, облагаются налогом на прибыль по пониженной ставке 9% (дивиденды от иностранных компаний и выплачиваемые иностранным компаниям - 15%, см п. 3 ст. 284 НК РФ).

Трансфертное ценообразование

Под трансфертным ценообразованием понимается совершение сделок между организациями холдинга по "внутренним" ценам, отличающимся от рыночных.

Именно трансфертное ценообразование является наиболее мощным и универсальным методом перераспределения средств между элементами холдинга.

Зачастую все сделки с внешними организациями происходят через одну или несколько специализированных торговых компаний, являющихся "центрами дохода" холдинга, которые затем перечисляют полученные средства головной холдинговой организации.

При этом все остальные (производственные и т.п.) организации холдинга продают такой торговой компании продукцию по себестоимости или чуть выше, работая на грани безубыточности.

Методом трансфертного ценообразования, однако, необходимо пользоваться с крайней осторожностью. Налоговым кодексом России (ст. 40) предусмотрены серьезные ограничения на такие сделки.

При выполнении некоторых условий налоговый орган вправе проверить правильность применения цен по сделкам. К таким сделкам относятся: сделки между взаимозависимыми лицами (см. ст. 20 НК РФ); товарообменные (бартерные) операции; внешнеторговые сделки; сделки с отклонением цены более, чем на 20% от уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным товарам (работам, услугам) в пределах непродолжительного периода времени.

Если дело дошло до проверки правильности цен, налоговый орган вправе доначислить налогоплательщику налог и пеню, исходя не из "внутренних" цен сделок, а из полноценной рыночной цены, но лишь в том случае, если "внутренняя" цена отклоняется от рыночной более чем на 20%.

Рассматриваемая статья

Кодекса направлена, прежде всего, на борьбу с уменьшением выплачиваемого налога. Здесь мы рассматриваем трансфертное ценообразование, прежде всего как механизм финансирования в рамках холдинга.

Если все организации холдинга облагаются налогом по одной ставке, то никакой налоговой экономии не возникает. Но если "центры дохода" облагаются налогом по иной, более низкой ставке, трансфертное ценообразование становится мощным методом налоговой оптимизации.

При этом, как мы видели, относительно несложно выполнить все требования ст. 40 НК РФ (в частности, если разница между ценами не превышает 20%, то статья вообще неприменима ни при каких условиях).

В недавнем прошлом, во времена существования "внутренних оффшоров" (то есть до принятия гл. 25 Налогового кодекса), эта схема уменьшения налога была широко распространена, в частности, среди нефтедобывающих компаний.

Однако "дело "ЮКОСа" показывает, что, несмотря на полное соответствие такой схемы налоговой оптимизации букве закона, государство не намерено мириться с налоговыми потерями: при использовании трансфертного ценообразования для уменьшения налога организация может быть привлечена к ответственности на основании признания ее "недобросовестным налогоплательщиком".

Другой аспект сделок трансфертного ценообразования касается миноритарных акционеров (участников). Если у дочерних организаций холдинга имеются независимые миноритарии их интересы очевидным образом ущемляются при реализации продукции организации по ценам ниже рыночных.

Ввиду этого они могут чинить те или иные препятствия таким сделкам, в частности, при одобрении сделок с заинтересованностью.

Следует иметь ввиду, что в этом году Минфин разработал и уже внес в правительство проект серьезных изменений в статьи 20 и 40 Налогового кодекса РФ.

Поправки предполагают расширение списка "взаимозависимых лиц", к которым, согласно статье, может применяться процедура контроля цен, а также возложение на самого налогоплательщика бремени доказательства "рыночности" цен.

Кроме того, предлагается ликвидировать действующий ныне двадцатипроцентный порог отклонения цены от рыночной, превышение которого вызывает неблагоприятные налоговые последствия. Предполагается, что пересчет налогов можно будет осуществлять при любом, даже небольшом, отклонении цены.

В случае принятия новая редакция ст. 40 сделает практически невозможным трансфертное ценообразование в рамках российских холдингов. Продукцию на склад собственного сбытового подразделения придется отпускать не иначе, как по ценам рынка.

Финансовые потоки в международных холдингах

Многие российские холдинги существенную часть бизнеса ведут за рубежом, где располагаются их поставщики или покупатели. У некоторых имеются иностранные владельцы. Для общности картины мы рассмотрим примерную структуру финансовых потоков именно такого международного холдинга с российскими активами.

В принципе возможные каналы финансирования при этом остаются теми же, что и в чисто российском холдинге. Но в связи с появлением зарубежной части к таким холдингам применяются дополнительные условия:

Безналоговая безвозмездная передача средств из РФ зарубежной материнской компании (в отличие от российской) невозможна.

При распределении дивидендов, процентов, роялти зарубежной компании в РФ взимается налогу источника по ставкам 15%, 20%, 20% соответственно.Эта ставка может быть уменьшена международным налоговым договором.

При выплате процентов из РФ по займу от зарубежной материнской компании вступают в силу дополнительные ограничения на включение процентов в расходы ("контролируемая задолженность", п. 2 ст. 269 НК РФ).

Налоговые ограничения РФ на сделки трансфертного ценообразования (ст. 40 НК РФ) в полной мере относятся к сделкам между российскими и зарубежными подразделениями холдинга.

Зарубежные организации холдинга подлежат корпоративному регулированию и налогообложению по законам своей страны (стран). В частности, могут действовать свои ограничения на трансфертное ценообразование и т.д.

Доходы бенефициаров холдинга, получаемые от деятельности холдинга, подлежат налогообложению по закону той страны (или стран), резидентами которой они являются.

С учетом вышесказанного мы можем представить примерную структуру финансовых потоков международного холдинга в виде графической схемы 1.

Для определенности предположим, что речь идет о российском производственном холдинге с головной компанией за рубежом, конечными бенефициарами которой могут быть как зарубежные, так и российские инвесторы.

Стрелками обозначены основные финансовые потоки предприятия: 3 - закупки у внешних поставщиков, ОУ -оплата услуг (управления и др.), П -продажа продукции внешним потребителям, Р - роялти за использование интеллектуальной собственности, РЕП -расчеты по внутренним поставкам (в рамках холдинга), РП - распределение прибыли, Ф - финансирование в форме займов и вкладов в капитал.

На схеме представлены как текущие финансовые операции (закупка сырья и материалов, продажа продукции, выплата роялти и др.), так и движения капитала (предоставление займов и вклады в уставный капитал).

Основой финансового благосостояния холдинга являются средства, получаемые от покупателей его продукции. Средства поступают на счета торговой организации (или торговых организаций) холдинга.

Торговая организация приобретает реализуемую продукцию у производственных организаций холдинга. При этом расчеты по таким внутренним поставкам могут осуществляться по трансфертным ценам, за счет чего прибыль холдинга аккумулируется в торговой организации, откуда перечисляется в головную холдинговую компанию для дальнейшего использования. Российские торговые организации перечисляют прибыль в российскую холдинговую компанию, зарубежные - в зарубежную холдинговую компанию.

Аналогичным образом закупка сырья и материалов осуществляется в нашей схеме через отдельные закупочные компании, также распределяющие свою прибыль в пользу головной холдинговой компании.

Ей же распределяют свою прибыль (если таковая имеется) сервисные и управляющие компании. Производственные организации распределяют свою прибыль в пользу своих участников (профильные субхолдинги), от которых она поступает в головную российскую холдинговую компанию.

Российские предприятия оплачивают услуги специализированных сервисных компаний холдинга (осуществляющих бухгалтерское, юридическое и т.п. обслуживание организаций холдинга), а также осуществляют лицензионные выплаты за использование интеллектуальной собственности (роялти).

Компания - владелец интеллектуальной собственности перечисляет свою прибыль головной зарубежной холдинговой компании. Головная зарубежная холдинговая компания может осуществлять из полученных средств финансирование российской части холдинга.

В силу налоговых соображений целесообразно осуществлять прямые вклады в капитал, а также финансовую помощь и т.п. от самой холдинговой компании, а финансирование в форме займов - через отдельную финансирующую компанию (или составную структуру из нескольких компаний).

Наконец, финальным аккордом всей деятельности холдинга становится распределение головной холдинговой компанией оставшейся в ее распоряжении прибыли (всей или части) в виде дивидендов своим акционерам.

Если бенефициар владеет акциями через промежуточные структуры, у него есть выбор - получить деньги на собственные счета или временно оставить их на счетах промежуточных структур, что может иметь значение для его личного налогообложения.

Оптимизация финансовых потоков

Приведенную крупномасштабную структуру финансовых потоков международного холдинга можно считать более или менее универсальной.

Однако оптимизация этих потоков является непростой задачей: необходимо определить конкретные суммы, идущие по тому или иному каналу между организациями холдинга, с учетом всего многообразия мотивов финансирования.

К возможным мотивам относятся как соображения распределения контроля и ответственности, так и соображения, связанные с налоговой оптимизацией.

Последние особенно существенны для зарубежной части холдинга: налоговое законодательство зарубежных стран весьма разнообразно и за счет выбора юрисдикции для регистрации зарубежных элементов холдинга и перераспределения финансовых потоков между ними часто можно весьма существенно уменьшить общую налоговую нагрузку.

Как всегда, в вопросах налоговой оптимизации, важно не пересечь тонкую грань между налоговым планированием и уклонением от налогов. Это значит, что при разработке схемы следует учитывать положения закона и правоприменительную практику не только России, но и всех задействованных в структуре холдинга юрисдикции.

Существенную роль при оптимизации финансовых потоков играет распределительная политика холдинга: предполагается ли большую часть общей прибыли холдинга распределять среди его владельцев или же реинвестировать в бизнес. От этого в решающей мере может зависеть вся структура зарубежных финансовых потоков холдинга.

Решения столь сложной задачи оптимизации в общем виде, конечно, не существует. Однако есть определенные приемы, хорошо известные специалистам по корпоративному и налоговому планированию, позволяющие разработать оптимальную структуру холдинга и его финансовых потоков применительно к тому или иному конкретному случаю.

Так, если главной стратегической задачей является распределение прибыли в максимальной степени бенефициарам холдинга, то основной финансовый поток может направляться в головную холдинговую компанию через различные каналы, в том числе связанные с роялти, трансфертным ценообразованием и др., а затем распределяться бенефициарам.

Однако, если важнейшей целью является привлечение стратегического инвестора в российский холдинг или выход на публичное размещение акций (IPO), для обеспечения инвестиционной привлекательности российской холдинговой компании именно в ней должна консолидироваться вся прибыль холдинга, которая лишь после этого может распределяться по дивидендному каналу в зарубежную холдинговую компанию и оттуда - бенефициарам.

Выводы

Российское законодательство, а также законодательство зарубежных стран налагает определенные ограничения на свободное движение финансовых ресурсов в рамках интегрированных структур (холдингов).

Речь идет прежде всего о том, что во многих случаях такое перераспределение ресурсов может вызывать неблагоприятные налоговые последствия. Эти ограничения необходимо иметь ввиду при планировании финансовых операций холдинга.

Более общей задачей является общая оптимизация финансовых потоков в рамках холдинга с учетом всего многообразия налоговых, управленческих, маркетинговых и т.п. соображений.

Ее решение требует детального анализа данной холдинговой схемы, желательно с привлечением специалистов.